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自考指南手册

建设工程中的抵押权、质权、留置权、定金的规定

2019-06-17 10:59 信息来源:互联网 字体:
导读: 建设工程中的抵押权、质权、留置权、定金的规定相关文献...

一、抵押权
(一)抵押的法律概念按照《担保法》、《物权法》的规定,抵押是指债务人或者第三人不转移对财产的占有,将该财产作为债权的担保。债务人不履行债务时,债权人有权依照法律规定以该财产折价或者以拍卖、变卖该财产的价款优先受偿。其中,债务人或者第三人称为抵押人,债权人称为抵押权人。
 
(二)抵押物
债务人或者第三人提供担保的财产为抵押物。由于抵押物是不转移其占有的,因此能够成为抵押物的财产必须具备一定的条件。这类财产轻易不会灭失,其所有权的转移应当经过一定的程序。
 
债务人或者第人有权处分的下列财产可以抵押:
(1)建筑物和其他土地附着物;
(2)建设用地使用权;
      (3)以招标、拍卖、公开协商等方式取得的荒地等土地承包经营权;
      (4)生产设备、原材料、半成品、产品;
      (5)正在建造的建筑物、船舶、航空器;
      (6)交通运输工具;
      (7)法律、行政法规未禁止抵押的其他财产。
 
下列财产不得抵押:
      (1)土地所有权;
      (2)耕地、宅基地、自留地、自留山等集体所有的土地使用权;
      (3)学校、幼儿园、医院等以公益为目的的事业单位、社会团体的教育设施、医疗卫生设施和其他社会公益设施;
      (4)所有权、使用权不明或者有争议的财产;
(5)依法被查封、扣押、监管的财产;
      (6)依法不得抵押的其他财产当事人以下列财产抵押的,应当办理抵押登记,抵押权自登记时设立:
a.建筑物和其他土地附着物;
b.建设用地使用权;
c.以招标、推卖、公开协面等方式取得的荒地等土地承包经营权;
d.正在建造的建筑物。

当事人以下列财产抵押的,抵押权自抵押合同生效时设立,未经登记,不得擅自转给第三人:
(1)生产设备、原材料、半成品、产品;
      (2)交通运输工具;
      (3)正在建造的船舶、航空器。
办理抵押物登记,应当向登记部门提供主合同、抵押合同、抵押物的所有权或者使用权证书。
 
(三)抵押的效力
抵押担保的范围包括主债权及利息、违约金损害赔偿金和实现抵押权的费用。
当事人也可以在抵押合同中约定抵押担保的范围。抵押人有义务妥善保管抵押物并保证其价值。抵押期间,抵押人转让已办理登记的抵押物,应当通知抵押权人并告知受让人转让物已经抵押的情况;否则,该转让行为无效。抵押人转让抵押物的价款,应当向抵押权人提前清偿所担保的债权或者向与抵押权人约定的第三人提存。超过债权的部分归抵押人所有,不足部分由债务人清偿。转让抵押物的价款不得明显低于其价值。抵押人的行为足以使抵押物价值减少的,抵押权人有枚要求抵押人停止其行为。抵押权与其担保的债权同时存在。抵押权不得与债权分离而单独转让或者作为其他债权的担保。
 
(四)抵押权的实现
债务履行期届满抵押权人未受清偿的,可以与抵押人协议以抵押物折价或者以拍卖、变卖该抵押物所得的价款受偿;协议不成的,抵押权人可以向人民法院提起诉讼。抵押物折价或者拍卖、变卖后,其价款超过债权数额的部分归抵押人所有,不足部分由债务人清偿。
 
同一财产向两个以上债权人抵押的,拍卖、变卖抵押物所得的价款按照以下规定清偿:
(1)抵押合同以登记生效的,按抵押物登记的先后顺序清偿;顺序相同的,按照债权比例清偿。
(2)抵押合同自签订之日起生效的,如果抵押物未登记的,按照合同生效的先后顺序清偿,顺序相同的,按照债权比例清偿。抵押物已登记的先于未登记的受偿。
 
二、质权
(一)质押的法律概念
按照《担保法》、《物权法》的规定,质押是指债务人或者第三人将其动产或权利移交债权人占有,将该动产或权利作为债权的担保。债务人不履行债务时,债权人有权依照法律规定以该动产或权利折价或者以拍卖、变卖该动产或权利的价款优先受偿。质权是一种约定的担保物权,以转移占有为特征。债务人或者第三入为出质头;债权人为质权人,移交的动产或权利为质物。
 
(二)质押的分类
质押分为动产质押和权利质押。
 
动产质押是指债务人或者第三人将其动产移交债权人古有,将该动产作为债权的担保。能够用作质押的动产没有限制。权利质押二般是将权利凭证交付质押人的担保。
可以质押的权利包括:
(1)汇票、支票、本票、债券、存款单、仓单、提单;
(2)依法可以转让的股份、股票;
(3)依法可以转让的商标专用权、专利权、著作权中的财产权;
(4)依法可以质押的其他权利。
 
三、留置
《担保法)、《物权法》的规定,留置是指债权人按展合同约定点有候备人的动财产,以产,概器人不按照合同约定的期限履行债务的,债权人有权依照法律规定留置该财产折价或者以拍卖、变卖该财产的价款优先受偿。
合同发生的债权,债务人不履行《担保法》规定,因保管合同、运输合同、加工承揽债务酒海,碳权人常图量权。法律规定可以留置的其他合同,适用以上规定。当事人可以在合同中约定不得留置的物。具有保管留置物的义务。因保管不善致使留置物灭失或者毁损的,圈置权人应当承担民事责任。
 
四、定金
《担保法)规定,当事人可以约定一方向对方给付定金作为债权的担保。债务人履行横务后,定金应当抵作价款或者收回。给付定金的一方不履行约定的债务的,无权要求返还定金;收受定金的一方不履行约定的债务的,应当双倍返还定金。定金应当以书面形式约定。当事人在定金合同中应当约定交付定金的期限。定金合同从实际交付定金之日起生效。定金的数额由当事人约定,但不得超过主合同标的金额·的百分之二十。
 
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